Een earn-out is een veelgebruikt ‘instrument’ bij de koop of verkoop van een onderneming. Dit kan aantrekkelijk zijn voor zowel koper als verkoper, maar brengt ook diverse juridische aandachtspunten met zich mee die zorgvuldig in de transactiedocumentatie moeten worden vastgelegd.

Wat is een earn-out?

Een earn-out is een afspraak waarbij een gedeelte van de te betalen koopprijs afhankelijk wordt gemaakt van een toekomstige prestatie van het bedrijf na de overname, zoals de te maken winst, omzet of cash flow.

Het lastige van een earn-out zijn de tegenstrijdige belangen tussen koper en verkoper.

Hieronder staan de belangrijkste juridische aandachtspunten bij een earn-out voor u op een rij:

Omdat de verkoper na de overdracht vaak minder invloed heeft op het beleid van de overgedragen onderneming, is het belangrijk voor verkoper om uitsluitend variabelen op te nemen in de earn-out waar verkoper zelf invloed op heeft. Zo wordt voorkomen dat de koper door aanpassingen in de bedrijfsvoering de earn-out negatief kan beïnvloeden.

Het is ook verstandig om afspraken te maken over de positie en eventuele compensatie van de verkoper als manager bij een eventuele latere wijziging van het beleid.

Het is belangrijk dat de afspraken over de earn-out duidelijk en gedetailleerd in de koopovereenkomst worden opgenomen. De doelstellingen waaraan de earn-out is gekoppeld, moeten zo concreet, meetbaar en objectief mogelijk worden omschreven om interpretatieverschillen te voorkomen. Het toevoegen van een rekenvoorbeeld als bijlage kan de uitleg en toepassing van de regeling vergemakkelijken.

De wijze van rapporteren van financiële resultaten heeft direct invloed op de earn-out. Het is daarom van belang om overeenstemming te bereiken over de te hanteren boekhoudkundige methoden en om transparantie te waarborgen, bijvoorbeeld door tussentijdse rapportages of audits door een onafhankelijke partij. Zo blijft de verkoper op de hoogte van de voortgang ten opzichte van de afgesproken doelstellingen.

Een veelvoorkomend knelpunt bij earn-outs is de invloed van de koper op het management van de onderneming. De verkoper wil doorgaans dat het bedrijf zodanig wordt geleid dat de kans op het behalen van de earn-out zo groot mogelijk is. Dit kan tot conflicten leiden als de koper andere prioriteiten heeft. Om invloed op het beleid (en dus het behalen van de doelstellingen) te houden, kan verkoper na de overname (tijdelijk) aanblijven als manager. Als dat het geval is, dan is het ook verstandig om afspraken te maken over de positie en eventuele compensatie van de verkoper als manager bij wijziging van het beleid.

Wanneer aan de afgesproken criteria is voldaan, ontstaat voor de verkoper een recht op uitbetaling van de earn-out. Zeker als de earn-out dient als financieringsoplossing voor de overname, is het verstandig om zekerheidsrechten of andere garanties in de overeenkomst op te nemen. Zo wordt het risico beperkt dat de verkoper met een onbetaalde vordering achterblijft.

Ondanks duidelijke afspraken kunnen er altijd discussies ontstaan over de uitvoering en interpretatie van de earn-out. Het is daarom raadzaam om vooraf een procedure voor geschillenbeslechting vast te leggen, zodat snel en effectief kan worden vastgesteld of en in hoeverre de earn-out verschuldigd is.

Een zorgvuldig opgestelde earn-out-regeling voorkomt veelvoorkomende valkuilen en biedt zowel koper als verkoper meer zekerheid over de uiteindelijke afwikkeling van de koopprijs.

Voor meer informatie kunt u contact opnemen met één van de juristen.

Terug naar overzicht